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商会律师说法丨企业家的法律门道
发布时间:2019/4/30
 
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国家从高效管理角度,制定了《劳动合同法》。例如:要求企业在用工一个月内必须与劳动者签订书面劳动合同,未及时签订书面合同,涉及双倍工资支付,企业如果不能举证,违法成本相当高昂。

人力资源管理,除员工管理的日常需求外,发展到一定阶段,还会有留住人才的特殊需要。绩效考核、股权激励,作为管理工具,也会涉及法律制度安排。


3、合同管理

依合同享有的权利,为债权。如债务人不主动履行,必须借助司法赋予强制执行力,才可能实现。从这个角度说,合同既是市场经济中企业增值的法宝,同时,又是商业风险所在的雷区。

合同管理,重要环节包括:合同签订、合同履行、债权维护。实务角度,证据意识很重要。合同签订前,应做最基本尽职调查。如:调查对方当事人:企业信用信息网、天眼查等了解公司注册资本、股东、营业地址等概况,执行信息公开网、裁判文书网等了解涉诉情况、失信情况;重大合同调查法定手续:如工商内档了解企业备案公章、是否具备董事会决议等;合同内容方面:对违约责任约定、争议解决方式和管辖地条款,进行承受程度评估;合同管理方面,交付环节,催收,亦可能对举证能力、诉讼时效等造成影响。


4、注册资本

认缴注册资本,存在加速出资并以股东个人财产承担公司债务的风险。

目前,《公司法》规定的认缴注册资本制,即注册资本不需要立即实缴,可以延期缴纳。如注册资本1000万元,2018年12月28日缴200万元,2058年12月28日缴800万元。

注册资本是公司对债权人承担责任的财产,如公司财产不足清偿债务,公司破产情况下,未到期的认缴资本必须提前缴纳。


5、社会责任

公司是一个复合体,不仅是股东们的公司,利害关系人包括公司债权人、公司员工、税务机关等主体。公司作为一个拟制的社会主体,必须承担相应的社会责任。如社会保险缴纳,环境保护等。


6、诉讼仲裁

公司的法制环境多元,经营管理过程中,出现争议或违法犯罪案件,司法程序有时不可回避。

行政处罚、刑事追究,因为涉及国家权力行使,原则上不能够协商解决。行政诉讼,即民间所称的“民告官”;刑事诉讼,是由公安机关、检察机关、人民法院按严格程序进行的诉讼程序。

其他的民商事争议,当事人可以协商解决,协商不成,如能达成仲裁协议,除劳动仲裁等纠纷外,可以以仲裁方式处理纠纷,达不成仲裁协议,则由人民法院诉讼管辖。

鉴于原告就被告的基本诉讼管辖原则,如当事人没有约定管辖法院,起诉则需要到被告所在地法院进行。同时,法律不禁止当事人依法进行管辖协议,所以,在拥有谈判可能的情况下,选择由本方公司所在地作为管辖地,更有利于节约维权的司法成本。

法律纷繁复杂,但原则始终坚挺,即:市场交易,诚信为本;市场交易自由,他人权利为界。企业家的法律大门,正好就此开启。


吕代兵  律师

北师大学士、中大硕士

广东资阳商会法律顾问、常务轩彩娱乐代理

执业单位:北京市炜衡(广州)律师事务所,

单位地址:广州市珠江新城花城大道18号建滔广场1802




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企业家的法律门道

文:商会法律顾问、常务轩彩娱乐代理吕代兵


引子

人类社会,是自然界的组成部分。同时,经过万千年进化,人类已成为了自然界居于支配地位的种群。人类,除受自然法则约束外,还创立了维护种群秩序的规则规范。这些规范中,带有强制执行力的规则,就是法律。失去法律规则,人类将重返蛮荒时代,自由、财富和秩序,将成空中楼阁、水中泡影。


一、企业家定位

现代企业制度,是法人制度、公司制度。

法人不是自然人,是法律上的虚拟主体,是市场经济的新生儿。所以,公司是组织化的商人,企业家是公司的大脑、法人的灵魂,大致来说,企业家一般会选择做公司的法定代表人。


二、法律意识

法海浩瀚,就算法律工作者也不可能穷尽知悉全部法律条文。因此,法律意识很重要。

法律体系中,代表国家的,是权力;代表市场主体的,是权利。

现代社会中,保障私权利,限制公权利,是基本的法律原则。

对于民事权利来说,“法无禁止即许可”。对于政府权力来说,“法无许可即禁止”。简单地说,企业在经营过程中,绝大部分行为,是企业自治行为,只要不违反法律法规,就是可行的;遇到政府干预或处罚,可以要求行政部门出示执法依据。


三 、法律关系

法律关系中,最基本的内容,是权利和义务。其中,核心的核心是权利。

对于动产和不动产,企业享有物权,占有、使用、收益和处分,是企业自治范围,其他组织和个人无权干预。

交易过程中,交易对象承诺的义务,是企业的债权。债务人如不履行,企业债权可以请求国家强制保护。


四、法律行为

市场经济,是鼓励交易的经济形态,是创新经济、创造经济,市场资源在“看不见的手”的支配下,自由交流,活跃流通。


其中,指挥棒就是法律行为。

法律行为,灵魂是行为的意思表示。也就是说,有效的法律行为,签字盖章的想法,应当是真实的,不违反法律禁止性规定。存在受欺诈、胁迫等情形,就算已经签了字盖了章,这种行为在法律上也可以被撤销或者被变更。如违反了法律禁止性规定,行为无效。


五、企业经营管理规范概要

1、企业治理

按《公司法》规定,现代企业制度推行“三会”决策制衡机制,即以股东会为权力核心,董事会经营决策、监事会监督制约。

有限公司是人和与资合相结合的公司形式,股份公司(特别是上市公司)是资本集合为主要特征的公司形式。

企业治理结构,根据公司发展阶段、发展战略而选择。股权设计、股东会议事规则,属于公司治理的顶层设计,无论公司大小,均应当予以重视。


2、人力资源

我国是社会主义国家,法律尤为重视劳动者权利。

劳动权是宪法权利,劳动领域内的法律,大多是强制性的管理规范。最低工资标准、社会保险(如工伤保险)缴纳义务,有《工伤保险条例》等专门的法规保障。

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